назад
14 декабря 2016 20:38 / Москва

Голландские корпорации: учреждение, управление, налоговые преимущества

gazeta-margust.ru

Голландские корпорации играют важную роль в экономике Российской Федерации - достаточно упомянуть, что, по данным Федеральной службы государственной статистики, в 2009 г. объем инвестиций из России, накопленных в Нидерландах, составил 11 млрд. долл. США, а объем нидерландских инвестиций в экономику только г. Москвы в 2009 г. составил 8 млрд. долл. США. Соответственно, важное значение для российских правоведов имеет корпоративное право Нидерландов. А в свете заявления, сделанного 13 апреля 2010 г. директором департамента корпоративного управления Минэкономразвития России Ивана Осколкова на Неделе российского бизнеса в РСПП о том, что "дисбалансы, которые имеются в российском законодательстве, например, в системе отношений "собственник - акционеры" или "собственник - кредиторы", приводят к тому, что крупные предприятия очень часто структурируются в других юрисдикциях, например в Голландии", большинство российских юристов должны быть осведомлены об особенностях корпоративного права Нидерландов не хуже, чем о российском корпоративном праве. Цель статьи - восполнение некоторого пробела, существующего в отечественной правовой литературе, необоснованно обошедшей вниманием нидерландские корпорации.

Нидерланды (Голландия) являются европейским партнером Королевства Нидерланды. Другим партнером Королевства являются Аруба и Нидерландские Антильские острова в Карибском море, однако корпоративное право этих территорий будет предметом отдельного материала. Голландское корпоративное право устанавливает различие между двумя юридическими формами акционерных компаний: компанией с ответственностью, ограниченной акциями (Naamloze Vennootschap, NV), и закрытой акционерной компанией с ограниченной ответственностью (Besloten Vennootschap, BV).

Юридический режим для BV и NV схож, но существуют и отличия:

- только NV может выпускать акции на предъявителя;

- минимальный размер уставного капитала для BV - 18 тыс. евро (впоследствии может быть увеличен не более чем в пять раз от первоначального), а для NV - 45 тыс. евро;

- BV не может выпускать сертификаты акций;

- BV может выкупить до 50% собственных акций, а NV - до 10%.

Основные положения: регистрация, наименование,

виды деятельности, уставный капитал

Для учреждения в Нидерландах BV и NV (далее - компания) должны иметь адрес местонахождения в этой стране, ведение деятельности или наличие представителя в Нидерландах не обязательно. Учредителем компании может быть одно лицо - физическое или юридическое. Компания регистрируется в Коммерческом регистре, который ведет Палата промышленности и торговли, и при создании филиалов региональная Палата по месту нахождения филиала информирует региональную Палату по месту регистрации компании о создании филиала. Компания должна быть зарегистрирована по месту нахождения своего основного производства, а в случае, когда она не ведет бизнес - в соответствии с юридическим адресом. В период, когда регистрация компании не завершена, обычно используется сокращение "i.o." (in oprichting), а директора компании, как и любые другие лица, выступающие от лица компании, не только отвечают за ее сделки в рамках корпоративной ответственности, но и несут персональную ответственность по обязательствам компании за весь период до подтверждения уже зарегистрированной компанией совершенных сделок. При этом ответственность наступает, только если будет доказано, что действующие от имени компании лица знали или должны были знать о том, что компания не исполнит обязательств. Доказательством может служить признание компании банкротом в течение года с даты регистрации. Публикация информации о неполной или некорректной регистрации не может быть использована против добросовестных третьих лиц.

Компания может осуществлять деятельность в рамках видов деятельности, закрепленных в уставе, который составляется только на голландском языке. Виды деятельности могут быть изменены дополнениями к уставу. Любая сделка, совершенная в нарушение пунктов устава о видах деятельности, считается имеющей юридическую силу до тех пор, пока компания не заявит о ее недействительности, причем сделать это компания может только в случаях, когда совершение сделки не может служить целям компании, а также когда другая сторона знала или должна была знать о видах деятельности компании, закрепленных в уставе. Сам факт регистрации устава не является достаточным доказательством того, что другая сторона должна была знать о содержании его положений. Компания имеет право отказаться заявлять о недействительности, и третьи лица не имеют права ссылаться на недействительность действий компании, не предусмотренных уставом. Однако третьи лица могут получить возможность в разумный срок убедиться в намерениях компании, а компания - выразить свои намерения в части подтверждения действительности или признания недействительности сделки. После истечения этого срока компания теряет компетенцию признания сделки недействительной.

Специальных требований к национальности акционеров и директоров в законодательстве нет, но уставом компании такие требования могут быть предусмотрены. При этом в компании, имеющей в собственности зарегистрированное в Голландии судно, все управляющие директора должны быть голландцами по национальности, и три четверти от их общего количества должны проживать на территории Королевства Нидерланды. Если уставом компании предусмотрен наблюдательный совет, то три четверти его членов должны быть голландцами, а две трети - резидентами Королевства. Если не все директора или члены наблюдательного совета отвечают таким требованиям, две трети акций по закону должны быть переданы в собственность Голландии, а в случае уклонения от такой передачи компания удаляется из Коммерческого регистра.

Кроме того, для признания компании резидентом Голландии в целях применения сниженной налоговой ставки по соглашениям об избежании двойного налогообложения рекомендуется избрание директорами резидентов Голландии.

Компания может выдать гарантии в отношении акционеров, директоров и менеджеров, однако они могут быть признаны недействительными в зависимости от видов деятельности компании, наличия или отсутствия интереса компании в выдаче такой гарантии и т.д. Если же компания оплачивает долги директора или акционера при условии отсутствия обязательств соответствующего возмещения с их стороны, такие платежи рассматриваются как выплата соответственно вознаграждения и дивидендов, при этом существуют специальные правила определения правомерности выплаты дивидендов. Гарантии, выданные в отношении акционеров, директоров и менеджеров, равно как и "прощение" выданных им займов, могут быть оспорены кредиторами при причинении им вреда и акционерами как действия, не предусмотренные уставом компании либо нарушающие закон, не допускающий сделок при наличии конфликта интересов, или устав.

Компании, как правило, не разрешено использовать наименование, уже используемое другой компанией, или наименование, которое признается схожим в соответствии с законом о товарных знаках и знаках обслуживания, и может ввести в заблуждение. Наименование компании не может содержать родовые или географические названия, состоять из одной буквы или только из цифр, а также противоречить целям компании. При этом наименование может быть дано на любом языке, но написано должно быть латинскими буквами. Наименование должно начинаться или заканчиваться аббревиатурами NV или BV. Однако при ведении бизнеса за рубежом допускается использование в торговом наименовании аббревиатуры Ltd., GmbH, SARL с одновременным указанием в письмах и других документах места регистрации компании, регистрационного номера и аббревиатур NV или BV. Законодательством Нидерландов не предусмотрены ни использование корпоративной печати, ни последствия такого использования.

После регистрации компании решением общего собрания акционеров должно быть принято решение о выпуске акций. В соответствии с положениями устава или решением общего собрания акционеров компетенция принятия решения о выпуске акций может быть передана от общего собрания акционеров другому органу управления компании на период до пяти лет с возможной пролонгацией еще на пять лет, при этом в решении о передаче компетенции должен быть указан лимит выпускаемых акций. Юридически допускается выпуск акций и определенной группой акционеров, однако суд при вынесении решения по такому делу будет руководствоваться принципом добросовестности акционеров и может признать такой выпуск акций недействительным. А при регистрации вносимых в устав изменений, касающихся выпуска акций, потребуется предоставление в Министерство юстиции доказательств того, что все заинтересованные акционеры их одобрили. Допускается выпуск акций с немедленной оплатой не менее 25% номинала акций, причем оплата может быть осуществлена в любой валюте. Частично оплаченные акции не могут быть проданы самой компании или ее дочерним компаниям, а их продавец может быть освобожден от солидарной с покупателем таких акций обязанности по оплате оставшейся части номинала только совместным решением совета директоров и наблюдательного совета компании. На все выпускаемые акции изготавливаются сертификаты, причем уставом компании могут быть предусмотрены правила замены сертификатов. Подписывать сертификаты вправе любой член совета директоров. Если акции выпускаются по цене выше номинала, превышение учитывается как свободный резерв, который может быть распределен между акционерами.

Акционеры обладают преимущественным правом покупки выпускаемых обыкновенных акций пропорционально количеству уже принадлежащих им акций. Преимущественное право не распространяется на привилегированные акции (если иное не предусмотрено уставом компании), акции, выпускаемые для работников компании, а также в связи со слиянием или поглощением компании. Кроме того, если иное не предусмотрено уставом, общее собрание акционеров вправе при каждом выпуске акций ограничивать или даже отменять такое преимущественное право акционеров. В случае BV ограничения преимущественного права могут содержаться в тексте устава.

Устав BV должен в обязательном порядке содержать положения об условиях ограничения свободного оборота акций (ограничительная оговорка). Примером содержания такого условия может быть, например, обязательное предоставление акционерам права на покупку акций, продаваемых самой компанией. По общему правилу, если иное не предусмотрено уставом, акционер может свободно передавать свои акции супругу, кровным родственникам, близким родственникам супруга, другим акционерам. На все другие случаи операций с акциями распространяется ограничительная оговорка, которая может требовать предложения акций в первую очередь акционерам, либо одобрения передачи акций общим собранием акционеров или другим органом (например, собранием держателей привилегированных акций, советом директоров, наблюдательным советом), либо содержать требование выполнения какой-либо комбинации вышеперечисленных условий.

Залог акций возможен, если иное не указано в уставе, при этом право голоса остается за акционером, за исключением случаев, когда стороны договорились об обратном. Возникновение узуфруктуарных прав не может быть запрещено или ограничено. Однако обладатель этих прав может голосовать также только в случае наличия договоренности сторон.

Ограничения оборота акций NV распространяются только на именные акции, причем ограничения не должны создавать ситуации невозможности оборота таких акций, а если это акции на предъявителя, ограничения оборота не должно быть вовсе. Устав NV, так же как и в случае BV, не может содержать запрещения или ограничения возникновения узуфруктуарных прав на акции. Залог именных акций уставом NV может быть также запрещен или ограничен, а в отношении акций на предъявителя ограничений залога не допускается. Для получения права голоса, как и в случае BV, требуется письменное соглашение с акционером.

Если акционер в целях обойти положения устава компании получит на время дополнительные акции, суд признает недействительными как само такое получение акций, так и решения, принятые путем голосования с участием данного акционера.

Устав может содержать положения, ограничивающие право голоса акционера, независимо от количества его акций, до максимум трех голосов, если уставный капитал компании состоит из менее чем 100 акций, и до шести голосов, если уставный капитал составляют более 100 акций.

Уставный капитал голландской компании должен быть выражен в евро. Что касается распределения дивидендов, то уставом может быть предусмотрен выпуск различных видов акций с различными правами акционеров, в том числе в отношении дивидендов. Однако любые оговорки и ограничения, направленные на полное исключение акционера из распределения прибыли, будут отменены судом. Распределение дивидендов осуществляется также в евро, если же прибыль получена в иной валюте, допускается распределение прибыли в этой иностранной валюте. Выплата дивидендов после распределения прибыли может осуществляться в любой валюте.

Если акции принадлежат самой компании или ее дочерней компании, голосовать по таким акциям они не могут. При расчете дивидендов акции, принадлежащие самой компании, учитываются, но выплата дивидендов по ним не осуществляется.

Существуют несколько вариантов принудить акционера продать свои акции.

Во-первых, когда один акционер держит 95% и более акций и хочет получить остальные. В этом случае суд может принудить миноритарных акционеров продать свои акции.

Во-вторых, когда акционер своим поведением причиняет ущерб интересам компании и его участие в ней в связи с этим становится недопустимым. В этом случае один или несколько акционеров, в совокупности держащие не менее 1/3 уставного капитала, могут потребовать продажи акций компании. На BV данное условие распространяется, если ее уставом предусмотрен выпуск только именных акций.

В-третьих, уставом компании могут быть предусмотрены требования к акционеру, несоответствие которым влечет обязательство акционера продать свои акции. Также уставом может быть предусмотрена обязанность продать акции в случае банкротства акционера и в некоторых других случаях.

Общее собрание акционеров

Общее собрание акционеров (ОСА) должно проводиться в Голландии в муниципалитете, который указан в уставе, причем устав может содержать названия нескольких муниципалитетов. Если в уставе муниципалитет не указан, ОСА должно проводиться в муниципалитете по месту регистрации.

В случае нарушения положения о месте проведения ОСА его решения будут иметь силу только при 100-процентном представительстве акционеров. За пределами Голландии проводить ОСА запрещено, даже если все акционеры являются иностранными резидентами. Однако уставом может быть предусмотрена возможность для акционеров принимать решения вне ОСА при соблюдении письменной формы волеизъявления и единогласия при принятии таких решений.

Компетенцией созыва ОСА обладают наблюдательный совет и совет директоров, за исключением случаев, когда иное предусмотрено уставом. Любой работник компании, член совета директоров или наблюдательного совета имеет право на ОСА голосовать по доверенности от акционера, если иное не закреплено в уставе. При этом за исключением случаев, специально оговоренных в Гражданском кодексе Голландии и уставе, решение ОСА признается действительным, даже если оно принято одним процентом акционеров. В соответствии с указаниями Министерства юстиции уставом может быть предусмотрено установление кворума для принятия решения по определенным вопросам. Решения ОСА принимаются абсолютным большинством голосов, если иное не предусмотрено уставом, но в любом случае не менее чем половиной голосов от количества, достаточного для проведения ОСА. Один или несколько акционеров, представляющие в совокупности не менее 10% уставного капитала (уставом может быть предусмотрен более низкий порог), могут обратиться в суд с требованием разрешить созыв ОСА, а в случае созыва ежегодного или иного ОСА, предписанного уставом, с таким требованием может обратиться любой акционер. Суд принимает решение после анализа требования положениям устава и законодательства. Уставом может быть предусмотрена возможность созыва ОСА акционерами без обращения в суд.

Если при голосовании на ОСА голоса распределились поровну "за" и "против", вопрос снимается с повестки дня (за исключением голосования по персональным назначениям - в этом случае ситуация разрешается жеребьевкой). Выходом из тупика может быть указание в уставе на разрешение вопроса в таком случае либо жеребьевкой, либо наделением компетенцией по принятию в таком случае решения органом компании или третьим лицом.

В компетенцию ОСА входит: принятие решений об изменение редакции устава; утверждение годовых отчетов; определение размера дивидендов; принятие решения о ликвидации компании; распоряжение активами компании; принятие решений о слияниях; изменение наименования компании; принятие решения о выпуске акций; одобрение крупных сделок; одобрение соглашений об объединениях и выходе из объединений; предварительное одобрение других корпоративных решений, что может быть закреплено в уставе или в соглашении акционеров.

Если устав или Гражданский кодекс (в отношении слияния с созданием нового юридического лица) не содержит иное, для слияния, создания дочерней компании и для объединения с третьими лицами необходимо решение ОСА. В случае слияния в виде отчуждения части бизнеса компании в обмен на акции другого юридического лица вопрос разрешается только на основании решения ОСА.

Уставом компании могут быть предусмотрены положения, допускающие приостановление прав акционеров, не соответствующих определенным требованиям устава или законодательства, например в случае нарушения правил оборота акций, а также возможность лишения права голоса того акционера, чьи интересы противоречат интересам компании.

Компания может являться субъектом так называемого специального структурного режима, если она сама и ее дочерние структуры приняли на работу в Голландии 100 и более работников, в компании создан совет работников в соответствии с законом о советах работников (обязателен к созданию при численности работников 50 и более человек, независимо от формы занятости) и уставный капитал вместе с резервами последние три года был не менее определенной суммы. В такой компании:

- наблюдательный совет является обязательным органом, избирается максимум на четыре года, причем досрочно уволить члена наблюдательного совета можно только по решению Апелляционного суда Амстердама;

- совет работников имеет право заявлять возражения при осуществлении назначений, после чего лицо, против которого выдвинуты возражения, может быть назначено только в случае, если возражение против него будет отменено также решением Апелляционного суда Амстердама;

- совет директоров в ряде важных случаев имеет право принимать решения только с одобрения наблюдательного совета;

- ОСА может создавать комитеты акционеров для реализации определенных прав ОСА;

- наблюдательный совет назначает и увольняет членов совета директоров, а также утверждает финансовую отчетность.

Как правило, данные об акционерах не подлежат публикации, однако, если акции не были сразу полностью оплачены, реестр акционеров будет открытой информацией. Кроме того, копия дела о регистрации компании хранится в Коммерческом регистре, поэтому информация о первых акционерах компании и о количестве их акций также может быть известна. Кроме того, реестр акционеров должен находиться в офисе компании.

ОСА в NV созывается путем публикации соответствующего объявления в общенационально распространяемой газете. Иное может быть предусмотрено уставом, но только если не выпущены акции на предъявителя или депозитарные расписки. ОСА в BV созывается путем направления соответствующих писем акционерам, однако если были выпущены депозитарные расписки, ОСА созывается путем публикации соответствующего объявления в общенационально распространяемой газете либо способом, предусмотренным в уставе.

Совет директоров и наблюдательный совет

Члены совета директоров осуществляют повседневный контроль над деятельностью компании. Компетенция совета директоров не регламентирована законодательством. Согласно Гражданскому кодексу совет директоров отвечает за стратегию и достижение целей деятельности компании и подотчетен в этом ОСА и наблюдательному совету. Совет директоров согласно уставу может обладать компетенцией созыва ОСА. Принятие решений о ликвидации компании, уменьшении ее уставного капитала, выкупе акций отнесено к компетенции ОСА. Отдельные группы акционеров не могут избирать совет директоров или наблюдательный совет, однако, если компания не подпадает под специальный структурный режим, уставом может быть предусмотрена возможность для таких групп акционеров делать номинацию лиц на члена совета директоров или наблюдательного совета, причем такая номинация должна содержать не менее двух кандидатур на одно место. Устав может содержать требования к периоду, в течение которого может быть сделана номинация, а также требование большинства для принятия решения об отклонении такой номинации.

Члены совета директоров несут персональную и солидарную ответственность за убытки, причиненные компании вследствие ненадлежащего исполнения ими своих должностных обязанностей. Если член совета директоров докажет, что к причинению убытков он не имеет отношения, наоборот, он предпринял все надлежащие усилия для избежания возникновения убытков, он освобождается от ответственности. Обязанность по возмещению убытков может быть уменьшена, если в суде член совета директоров докажет, что он лишь частично является причиной возникновения убытков. Ответственность члена совета директоров не может быть исключена положениями устава или договором, тем не менее член совета директоров может быть реабилитирован и освобожден от ответственности. Однако такая реабилитация не распространяется на случай банкротства компании, поскольку при банкротстве каждый член совета директоров и наблюдательного совета несет персональную ответственность за долги, оставшиеся после реализации активов компании, если причиной банкротства стало управление компанией за предшествующие три года. Каждый член совета директоров несет персональную ответственность за уплату компанией налогов (НДС, корпоративных налогов и др.) и страховых взносов (социального страхования, пенсионных и др.), за исключением случая, когда компания в надлежащий срок уведомила фискальные органы о своей неспособности осуществлять эти выплаты.

Акционеры осуществляют контроль над деятельностью совета директоров путем анализа балансов, прибылей и убытков, через увольнение членов совета директоров за плохую работу, а также, при наличии, через наблюдательный совет. Члены совета директоров и наблюдательного совета, как правило, избираются общим собранием акционеров, но уставом может быть предусмотрена возможность избрания части наблюдательного совета (не более 1/3) отдельной группой акционеров или иными лицами, а остальная часть наблюдательного совета избирается ОСА. Это не распространяется на субъектов специального структурного режима, для которых действуют специальные правила.

Выдача членом совета директоров полной, без установления ограничений, доверенности на содиректора или иное третье лицо является недействительной, может быть выдана доверенность от всего совета директоров. Член совета директоров может выдать доверенность с правом голоса только содиректору - другому члену совета директоров. В отношениях с третьими лицами представителями компании, наблюдательного совета и совета директоров может быть юридическое лицо. Также юридическое лицо, будучи избранным членом совета директоров, может представлять в совете директоров и других членов совета директоров. Но юридическое лицо не может быть назначено членом наблюдательного совета компании.

Заседания совета директоров могут проводиться в любой точке земного шара, однако уставом может быть предусмотрено проведение заседаний в определенном месте. Совет директоров может принять положение о совете директоров, которое не должно противоречить уставу и законодательству. Кворум при принятии решений устанавливается уставом, при этом решения совета директоров являются легитимными без голоса одного из членов совета директоров только в том случае, если он был надлежащим образом своевременно уведомлен о заседании. При равенстве голосов "за" и "против" по общему правилу решение не принимается, но уставом может быть предусмотрен выход из ситуации путем закрепления права решающего голоса, например, за наблюдательным советом. Решение о проведении заочного совета директоров является легитимным только при отсутствии возражений кого-либо из членов совета директоров. Уставом может быть предусмотрена система двух и более подписей для представления интересов компании, причем это должно быть отражено в Коммерческом регистре.

В случае конфликта интересов между компанией и хотя бы одним из членов совета директоров уполномоченным представителем компании может стать наблюдательный совет, если уставом не предусмотрено иное. Также ОСА может назначить такого уполномоченного представителя.

Основными целями наблюдательного совета являются контроль над деятельностью и консультирование совета директоров. В сферу ответственности наблюдательного совета входит: достижение целей компании; корпоративная стратегия; надзор за корпоративными рисками; отношения с акционерами; социальные аспекты ведения бизнеса; соблюдение законности в деятельности компании; финансовая отчетность. Членами наблюдательного совета не могут быть бывшие работники и члены совета директоров (последние пять лет), лица, имевшие сделки с компанией (последний год), акционеры или представители акционеров, держащих не менее 10% акций компании, а также лица, получившие крупное вознаграждение или компенсацию от компании, а бывшие менеджеры компании не могут возглавлять наблюдательный совет.

Основные налоговые схемы

Налоговая система Голландии интересна наличием многочисленных договоров об избежании двойного налогообложения; возможностью получения от государственных налоговых органов предварительного заключения по налоговой корпоративной схеме, имеющего обязательную силу при налогообложении и действующего несколько лет; освобождением от налога доходов от участия в капитале (дивиденды и прирост капитала); отсутствием налогов у источника на роялти (налогообложению подлежит разница полученных и уплаченных роялти, при этом обычно налоговые власти считают достаточной маржу в размере 7%); отсутствием налогов у источника на проценты (налогообложению подлежит разница сумм полученных и уплаченных процентов, исходящие же проценты налогом у источника не облагаются).

Получение налоговых заключений придает устойчивость при работе с голландскими компаниями, но для получения заключения применяются определенные требования к получающим их компаниям. Если компания занимается в основном финансовыми или лицензионными операциями внутри одной группы, то для получения заключения она должна показать свою фактическую связь с Голландией. Для этого: половина членов совета директоров компании должны быть резидентами Голландии; директора должны иметь достаточный опыт и быть ответственными за принимаемые решения; важнейшие решения должны приниматься в Голландии; компания должна управляться из Голландии, и основной банковский счет также должен находиться в Голландии; компания должна иметь достаточный капитал для выполнения своих функций и принятия рисков (для финансовых компаний - не менее 2000000 евро, для лицензионных компаний определенных величин капитала не установлено). Если компания не принимает на себя реальные коммерческие риски, заключение ей дадут только при условии, что информация о компании будет предоставлена в налоговые органы той страны, откуда поступают платежи и которая связана налоговым договором с Голландией. Если же компания работает без предварительного заключения, то вся информация также будет предоставлена в страну - источник дохода, например, если голландская компания обращается в налоговый орган за справкой о своей налоговой резидентности, необходимой для получения льгот по договору.

Голландские компании представляют собой привлекательный инструмент налогового планирования. Однако для "транзитных" внутригрупповых финансовых и лицензионных компаний привлекательность сохраняется только при фактическом присутствии компании в Голландии и при реальной подверженности компании существенным коммерческим рискам.

Ванин В.Э.

вверх